客观未遂论坐标下不能犯危险判断标准的重构

摘要

不能犯的危险判断标准是区分不能犯与未遂犯的关键。在现有不能犯的危险判断标准中，在危险判断上最客观的是客观危险说，但该说在运用上较为复杂，修正的客观危险说亦不尽完善。应当细化客观危险说中较模糊的判断因素并限定客观危险的程度，由此形成新客观危险说，其内容如下：由专业人员运用专业规则或知情人员、一般人运用其生活经验，根据行为时的客观事实，判断行为人的行为未侵害法益的客观原因的反面内容是否可能发生，即侵害法益的客观危险是否存在。如果存在，专业人员应以概率形式表现该客观危险，知情人员、一般人应以程度表现该客观危险。如果客观危险不存在及其程度较低和一般，行为人的行为成立不能犯；如果客观危险的程度较高，行为人的行为成立未遂犯。

关键词

未遂犯 / 不能犯 / 危险判断标准 / 客观未遂论