涉违法性认识案件的阶层处理思路

摘要

在立法缺失的背景下，应当构建涉违法性认识案件的阶层处理思路。对于行为人提出的违法性认识错误的抗辩，应当沿着“事实判断—规范判断—分层细化判断”的路径逐次展开。应当综合案件的主客观事实，运用推论的方法确认是否具有违法性认识。对于事实上能确认违法性认识存在的，应直接确认为无效抗辩。在存在错误的场合，违法性认识错误可以作为酌定量刑情节与特殊场合下的出罪事由。欠缺违法性认识可能性时应当认定为无罪过事件，法官可以通过援引意外事件条款或者期待不可能、对法律的忠诚出罪。违法性认识可能性在认定时应区分明显地带与模糊地带。明显地带可以运用刑事推定中的基础事实进行判断，而模糊地带则需要对知法的预见性、知法的障碍性、行为合法信赖的基础逐次展开精细化审查。

关键词

违法性认识错误 / 刑事推论 / 违法性认识可能性 / 刑事推定 / 出罪