民法典法源适用冲突及消解——兼论二元差序化法源适用模式的建构

李可; 邓昆鹏

doi:10.16452/j.cnki.sdkjsk.2023.06.011

山东科技大学学报（社会科学版） ›› 2023, Vol. 25 ›› Issue (06) : 30 -39. DOI: 10.16452/j.cnki.sdkjsk.2023.06.011

民法典法源适用冲突及消解——兼论二元差序化法源适用模式的建构

李可, 邓昆鹏

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摘要

针对民法典法源适用的冲突，现行的民法典法源顺位适用模式采用“法律→习惯→法理/基本原则”的顺位适用路径，形成了制定法在司法适用中的强势地位，挤占了习惯的司法适用空间。根本原因是立法者对民法典法源适用冲突的理解出现偏差。民法典法源适用冲突并非法律与习惯的同时存在造成的，而是同一法源内部之间、不同法源之间的民事规范针对同一调整对象的调整内容不一致，导致了不同的法律结果。民法典二元差序化法源适用模式可以克服法源顺位适用的弊端，它以法律与习惯为其法源，结合利益博弈论的相关原理，基于同一法源内部之间的纵向民事规范、不同法源之间的横向民事规范，针对具体个案进行差序化地动态调试，以恢复习惯的生机与活力，更好地指引民事司法实践。